寧波專(zhuān)業(yè)勞動(dòng)法律師
浙江金漢律師事務(wù)所 成忠律師
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最近筆者在深圳代表幾十名員工完成了一個(gè)集體勞動(dòng)糾紛，終審判決企業(yè)支付幾十名員工七年的加班工資近50萬(wàn)元人民幣[1]。這對(duì)于企業(yè)而言是一個(gè)提醒：企業(yè)永遠(yuǎn)應(yīng)該把控制法律風(fēng)險(xiǎn)放在一個(gè)重要的地位，即使是在現(xiàn)在比較寬松的甚至是有利于企業(yè)的一個(gè)勞動(dòng)法律環(huán)境里。而加班費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)無(wú)疑是勞動(dòng)爭(zhēng)議中最為常見(jiàn)的法律風(fēng)險(xiǎn)之一，本文筆者結(jié)合司法實(shí)踐，為企業(yè)在管理中如何在法律的框架下控制加班工資的法律風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)現(xiàn)勞資的共贏，提出六個(gè)需要綜合使用的法律措施，不妨稱為企業(yè)控制加班費(fèi)風(fēng)險(xiǎn)的六道防線。
一、確認(rèn)并保留兩年考勤記錄。
1、舉證責(zé)任倒置的法律風(fēng)險(xiǎn)及控制在加班費(fèi)訴訟中，實(shí)行舉證責(zé)任倒置。通常情況下，我們都知道“誰(shuí)主張，是舉證”，但是在加班費(fèi)訴訟中，如用人單位主張不拖欠員工在兩年內(nèi)的加班費(fèi)，則需要對(duì)此舉證證明不拖欠員工兩年內(nèi)的加班費(fèi)（參見(jiàn)：《廣東省高級(jí)人民法院廣東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用<勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法>、<勞動(dòng)合同法>若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第二十九條。），而最常見(jiàn)的證據(jù)就是經(jīng)過(guò)確認(rèn)的考勤記錄。這里的經(jīng)過(guò)確認(rèn)的考勤記錄，通常指員工簽字確認(rèn)的每月考勤卡或者每月考勤記錄匯總表，其他可以識(shí)別身份的確定的確認(rèn)方式也可以。
2、兩年外加班費(fèi)“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”如果員工主張兩年外的加班費(fèi)，則員工需要舉證，此時(shí)適用“誰(shuí)主張，誰(shuí)舉證”的原則，而不再適用舉證責(zé)任倒置，原因在于有關(guān)法規(guī)規(guī)定用人單位應(yīng)當(dāng)保留兩年內(nèi)的工資支付表（參見(jiàn)：《深圳市員工工資支付條例》第十五條），也就是說(shuō)用人單位只需要對(duì)于兩年內(nèi)的考勤記錄承擔(dān)舉證責(zé)任。
二、薪資結(jié)算聲明。 在每月的考勤匯總表格上標(biāo)注如下聲明，對(duì)于減少甚至杜絕加班費(fèi)糾紛同樣有效“本考勤匯總表所列考勤記錄是對(duì)您在本月工作時(shí)間的最終確認(rèn)，請(qǐng)認(rèn)真核對(duì)并簽名。如您對(duì)本月及本月之前的考勤時(shí)間和工資、加班費(fèi)等薪資福利有任何異議，請(qǐng)?jiān)谑盏奖驹鹿べY的3日內(nèi)通過(guò)電子郵件等書(shū)面形式向公司人力資源部提出異議，以便于公司核實(shí)，否則視為您確認(rèn)并同意本月及本月之前的考勤記錄以及對(duì)應(yīng)的工資、加班費(fèi)等薪資福利的支付，您與公司就工資、加班費(fèi)等薪資福利事項(xiàng)不存在任何爭(zhēng)議?！?nbsp;由于勞動(dòng)司法政策在不停的變化，而類(lèi)似的聲明通常在司法實(shí)踐中可以得到支持，這樣做往往可以達(dá)到“以不變應(yīng)萬(wàn)變”的效果。三、“月薪制”或者 “包月制”。根據(jù)《廣東省高級(jí)人民法院 廣東省勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)關(guān)于適用<勞動(dòng)爭(zhēng)議調(diào)解仲裁法>、<勞動(dòng)合同法>若干問(wèn)題的指導(dǎo)意見(jiàn)》第二十七條：用人單位與勞動(dòng)者雖然未書(shū)面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，但用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。但折算后的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。也就是說(shuō)，用人單位與員工可以約定（最好是書(shū)面約定，否則很難舉證）每月實(shí)際支付的工資中已經(jīng)包含了加班工資。這樣，用人單位每月支付給員工一個(gè)固定數(shù)額的月薪，用人單位和員工就都不用麻煩計(jì)算加班工資了。實(shí)踐中，這種做法通常合適用于企業(yè)的管理人員、行政人員、專(zhuān)業(yè)人員等薪資較高的員工，這也符合國(guó)際上一些法治國(guó)家的通行做法[2]。四、加班審批一些企業(yè)對(duì)于個(gè)別員工“蹭加班費(fèi)”（工作時(shí)間做與工作無(wú)關(guān)的事情，下班時(shí)間開(kāi)始工作）或者“打黑卡”的做法很頭疼，一個(gè)行之有效的做法是由其直接主管進(jìn)行加班審批，對(duì)于不符合加班條件的打卡記錄不予匯總到考勤匯總表中，這樣也有利與提高企業(yè)的工作效率，促使員工在工作時(shí)間內(nèi)提高效率，下班之后盡量不要工作，也鼓勵(lì)員工實(shí)現(xiàn)生活與工作的平衡。五、調(diào)整工資結(jié)構(gòu)2009年10月21日修改的《深圳市員工工資支付條例》取消了“標(biāo)準(zhǔn)工資”這一法定概念，而是用“正常工作時(shí)間工資”取而代之。正常工作時(shí)間工資是計(jì)算加班費(fèi)的依據(jù)，而正常工作時(shí)間工資的數(shù)額可以由企業(yè)和員工約定，但是不得低于最低工資。這樣，如果企業(yè)不愿意支付高額加班工資，但是又愿意支付高薪來(lái)激勵(lì)員工的積極性的話，則可以考慮把高額的工資拆分，并確定一個(gè)合理的正常工作時(shí)間工資用來(lái)計(jì)算可能產(chǎn)生的加班工資。舉個(gè)例子，《深圳市員工工資支付條例》修改以前，一個(gè)薪資每月固定為1萬(wàn)元的員工，可能被司法部門(mén)認(rèn)定為標(biāo)準(zhǔn)工資是1萬(wàn)元，從而及時(shí)用人單位與員工約定了加班工資基數(shù)，也可能被認(rèn)定為無(wú)效[3]，但是在《深圳市員工工資支付條例》修改以后，用人單位可以約定該員工的正常工作時(shí)間工資為5000，甚至是1000，只要是不低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)即可。六、建設(shè)高效率的企業(yè)文化企業(yè)不應(yīng)片面強(qiáng)調(diào)員工的工作長(zhǎng)度，而更應(yīng)該強(qiáng)調(diào)工作效果和效率，企業(yè)應(yīng)該建立一種高效的企業(yè)文化，而不是加班的企業(yè)文化。在目前信息爆炸的社會(huì)，如果不強(qiáng)調(diào)工作效率，很多員工極容易迷失在爆炸的信息流中，企業(yè)應(yīng)該提供高效工作的培訓(xùn)和建立高效工作的文化。